Dość często klienci pytają czy mogą ogłosić upadłość konsumencką jeśli są głównymi udziałowcami i zarazem członkami zarządu w spółce z o.o. Odpowiedź na tak postawione pytanie brzmi TAK, ogłoszenie upadłości konsumenckiej jest wtedy możliwe. Warto jednak zrobić porządek ze spółką z o.o. zanim przystąpi się do procedury oddłużania w upadłości konsumenckiej. Po cóż zostawiać relikty niewypłacalności rozpoczynając nowy rozdział w życiu? Takie też podejście mają dłużnicy i chcą zakończyć sprawy dotyczące spółki. Likwidacja spółki z o.o. a upadłość konsumencka – z niniejszego artykułu dowiesz się w jaki sposób możesz zakończyć byt spółki z o.o. Wyjaśnię również kiedy członek zarządu może ogłosić upadłość konsumencką.

Upadłość konsumencka członka zarządu i udziałowca spółki z o.o. 

W tej materii są dwa zasadnicze pytania:

Czy członek zarządu może ogłosić upadłość konsumencką?

Co do zasady TAK. Nie może jednak prowadzić dodatkowo działalności gospodarczej. W związku z tym jeśli członek zarządu pełni swą funkcję przykładowo na zasadzie powołania (został powołany w umowie spółki bądź uchwałą udziałowców), a nie na zasadzie prowadzonej działalności gospodarczej to może ogłosić upadłość konsumencką.

Czy udziałowiec spółki z o.o. może ogłosić upadłość konsumencką?

Tak, upadłość konsumencka możliwa jest w przypadku udziałowca. Udziały w spółce z o.o. są składnikiem majątku dłużnika i mają swoją wartość tak, jak inne aktywa. Fakt posiadania udziałów w spółce z o.o. nie stanowi żadnej przeszkody w ogłoszeniu upadłości konsumenckiej.

Posiadanie udziałów może jednak wpłynąć niekorzystnie na czas trwania postępowania upadłościowego. Syndyk bowiem będzie dążył do zbycia posiadanych przez upadłego udziałów. Nie trudno się domyślić, że zazwyczaj wartość takich udziałów jest znikoma bądź zerowa. W związku z tym nabywca raczej za szybko się nie znajdzie.

Likwidacja spółki z o.o. – czyli robimy porządki przed ogłoszeniem upadłości

Dostępnych jest kilka sposobów na zrobienie porządków ze spółką:

• sprzedaż udziałów,
• likwidacja spółki – dotyczy spółek wypłacalnych,
• wniesienie wniosku o ogłoszenie upadłości – dotyczy spółki niewypłacalnej.

Dłużnik może po prostu zbyć swoje udziały. Zazwyczaj nie ma jednak zbyt wielu chętnych na taki zakup. Jest to nic więcej jak działanie na zasadzie spychologii. Dłużnik pozbywa się problemu, ale będzie go mieć ktoś inny. Nic więc dziwnego, że trudno jest zbyć udziały w spółce widmo. Dostępne są na rynku oferty kupna zadłużonej spółki sugerujące, że nabywca przejmuje długi spółki. Niektórzy członkowie zarządu spółek myślą, że w taki sposób mogą pozbyć się problemu, ale w rzeczywistości nie wygląda to tak kolorowo. Członkowie zarządu są bowiem odpowiedzialni za zobowiązania spółki jeśli nie wnieśli w ustawowym terminie o ogłoszenie upadłości spółki. 

Likwidacja spółki z o.o.

Likwidację spółki można przeprowadzić jeśli jest wypłacalna. Spółka zadłużona i nie posiadająca majątku powinna wnieść o upadłość bądź otwarcie postępowania restrukturyzacyjnego. Jeśli w trakcie likwidacji spółka stanie się niewypłacalna to likwidatorzy powinni wnieść wniosek o jej upadłość. Zaniechanie tego obowiązku może skutkować odpowiedzialnością likwidatorów za zobowiązania spółki.

Likwidacja spółki to dość czasochłonny proces. Trzeba bowiem sporządzić bilans likwidacyjny, zakończyć sprawy spółki, spieniężyć jej majątek, wezwać wierzycieli do zgłaszania swoich wierzytelności i ich zaspokoić. Na końcu trzeba sporządzić sprawozdanie likwidacyjne i złożyć wniosek do KRS o wykreślenie spółki z rejestru. Z pewnością nie zajmie to mniej niż 7 miesięcy.

Wniosek o ogłoszenie upadłości

Na wstępie zaznaczę, że w tym wariancie w dokumentacji spółki powinien być porządek, czyli powinny być sporządzone i złożone wszystkie sprawozdania finansowe. Niestety jest to często zaniedbywane przez członków zarządu faktycznie niedziałających już spółek. Zdecydowana większość zarządzających nie ma pojęcia o tym, że niezłożenie sprawozdania jest przestępstwem ściganym z oskarżenia publicznego. Wróćmy jednak do upadłości spółki. 

Co ma wspólnego wniosek o upadłość spółki z jej likwidacją? 

Może okazać się, że bardzo wiele. 

Sąd upadłościowy oddalając wniosek o ogłoszenie upadłości ustala bowiem, czy materiał zgromadzony w  sprawie daje podstawę do rozwiązania spółki bez przeprowadzania postępowania likwidacyjnego. 

Spółki z o.o. osób chcących ogłosić upadłość konsumencką zazwyczaj nie posiadają żadnego majątku i nie prowadzą od dłuższego czasu działalności. Są to spółki zombie, co do których jedyne właściwe działanie to wykreślenie z rejestru KRS. Nie ma oczywiście pewności co do tego, że sąd upadłościowy uzna, iż spółka powinna zostać wykreślona bez przeprowadzania postępowania likwidacyjnego. Są jednak na to spore szanse w sytuacji gdy spółka nie ma majątku i nie prowadzi działalności operacyjnej przykładowo od trzech lat. 

W mojej ocenie jest to o wiele lepsze rozwiązanie niż sprzedawanie udziałów komuś z rodziny czy swoim znajomym. Wiązać będzie się to jednak z kilkumiesięcznym oczekiwaniem. Im później dłużnik zajmie się kwestią zamknięcia spółki tym gorzej dla niego. Do członków zarządu należy bowiem stosować wyższą miarę staranności, co może mieć wpływ na sposób uzyskania oddłużenia w upadłości konsumenckiej. W mojej ocenie jednak lepiej późno niż wcale i warto wykazać na wniosku o ogłoszenie upadłości konsumenckiej, że dłużnik w końcu zajął się sprawami dotyczącymi spółki. Tym bardziej, że sąd upadłościowy i tak uzyska informację o tym, czy upadły pełnił funkcję członka zarządu w spółkach prawa handlowego.

Likwidacja spółki z o.o. a upadłość konsumencka. Podsumowanie.

Przygotowując się do złożenia wniosku o upadłość konsumencką zalecam dłużnikom uporządkowanie ich spraw. Wszelkie pozostałości jak “spółka widmo” nie będą dobrze świadczyć o dłużniku jako osobie, która powinna wykazywać się należytą starannością w swoich działaniach. Co więcej do przedsiębiorców i członków zarządu stosuje się wyższą miarę staranności, co tym bardziej powinno ich motywować do likwidacji spółki.

Znajdują się Państwo z podobnej sytuacji jak opisana wyżej? Zapraszamy do kontaktu. Zajmiemy się kompleksowo Państwa sytuacją.